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外商投资企业改制的法律重点

外商投资企业改制的法律重点
  外商投资企业在设立之初,绝大部分是以有限责任公司形式出现;而要成为一家上市公司,按照大陆法律法规的规定,必须将企业组织形式变更为股份有限公司。

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  目前,外商投资企业拟改制为外商投资的股份有限公司,其法律依据主要是《公司法》、《证券法》以及原外经贸部于1995年1月10日颁布的《关于设立外商投资股份有限公司若干问题的暂行规定》(以下称《暂行规定》)。外商投资企业在改制时应注意以下法律问题:

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  一、 改制为外商投资股份有限公司的条件
  1、 注册资本的条件。2006年1月1日实施的新《公司法》规定:股份有限公司注册资本的最低限额为人民币500万。但《暂行规定》规定公司的最低限额为人民币3000万元,其中外国股东购买并持有的股份应不低于公司注册资本的25%。作为特殊规定,外商投资企业改制应满足《暂行规定》的要求。
  2、 发起人的条件。《公司法》规定:设立股份有限公司,应当有二人以上二百人以下为发起人,其中须有半数以上的发起人在中国境内有住所。《暂行规定》的要求与《公司法》基本相同,其同时规定,发起人中至少有一个发起人应为外国股东。需要说明的是,《公司法》所称“半数以上”,包括半数本身,即一家外商投资股份有限公司可以出现中方发起人股东与外方发起人股东人数相同的情形。
  3、 经营业绩的条件。《暂行规定》规定:已设立的外商投资企业,如申请转变为公司的,应有最近连续3年的盈利记录。这一条件是一个硬指标,必须达到。

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  二、 改制时如何确定股份有限公司的总股本
  外商投资企业改制时首先要确定一个改制的基准日,基准日的作用在于外商投资企业可以在该时点确定有限公司的资产规模以及股份公司的股本规模。《公司法》规定:有限责任公司变更为股份有限公司时,折合的实收股本总额不得高于公司净资产额。因此外商投资企业在改制时,可以按照改制基准日净资产1:1折为股份公司的总股本;也可按照低于1:1的比例折为股份公司的总股本(净资产与股本的差额部分作为股本溢价,进入“资本公积”帐户)。在确定折股比例时,主要考虑股本规模、每股财务指标等因素。 字串4

  三、 改制的基本流程
  外商投资企业在改制时,如发起人股东总人数或境内股东的人数不符合法律要求,必须先进行股权变更的动作。值得注意的时,通常情况下待外商投资企业股权变更完成后,再确定改制的基准日,这样会使企业的沿革比较清晰且符合《公司法》规定的发起设立的条件。目前外商投资企业改制的审批机关为商务部,企业取得商务部的改制批复和批准证书后,应办理增资的外汇资本项目核准件,以便会计师事务所验资。发起人股东缴足股款并经验资后30日内召开公司创立大会,通过公司章程、选举董事会和监事会;同时召开第一届董事会和监事会,选举公司董事长、监事会主席,聘请公司高级管理人员。待创立大会结束后,最后向工商行政管理部门提交变更为股份公司的申请材料,领取股份公司的营业执照,企业改制最终完成所有法律手续